侯宝振
《工会博览》（北京市总工会主办）
栏目：教育探讨
添加时间：2009-7-30
摘要：现在学界关于毕业生就业协议书的性质一直争论不休，毕业生就业协议书和劳动合同是否具有一致性？本文从劳动合同法的立法宗旨、保护的倾向性以及今环境就业的背景下，论证毕业生就业协议书应该视为劳动合同。
关键词：毕业生就业协议书；劳动合同书；倾向性
中图分类号：82 文献标识码：B 文章编号：1009-9166（2009）017（c）-0000-02
一、毕业生就业协议书的概念
就业协议书是我国的就业体制从计划经济体制向市场经济体制过渡过程中的一个产物，大学毕业生就业制度经历了完全计划型就业阶段，计划为主导、市场为辅阶段和以市场为主导、但仍留有计划经济痕迹的阶段。在后一阶段，国家提出了高校毕业生在就业时要与用人单位“双向选择，自主择业”，而按照现行惯例，在校生不能马上签定劳动合同就离校去工作单位，所以只能签定就业协议书，先建立劳动关系。于是在从指令分配向双向选择转变的过程中教育部门定制了就业协议，产生了“介于国家分配和市场寻找之间的就业协议”，用以解决毕业生未到工作单位之前的法律关系。就业协议书还涉及到毕业生户籍、档案的转移的问题。
关于毕业生就业协议书的概念，有的学者认为“《高校毕业生就业协议书》是高校毕业生、用人单位和学校三方签订的、明确三方在就业择业过程中权利义务关系的书面协议，即我们俗称的‘三方协议。’就业协议一般由教育主管部门或各省、市、自治区就业主管部门统一制定”。学者们关于毕业生就业协议书的定义，有以下共同的特点：（1）毕业生就业协议是“三方协议”，即毕业生、用人单位和学校。（2）毕业协议书是格式合同，毕业生就业协议书是由教育部主管部门或省、自治区、直辖市就业主管部门统一制定的，确立当事人权利和义务的书面协议。
本文对毕业生就业协议书是“三方协议”，持怀疑的态度。1997年国家教委制定的《普通高等学校毕业生就业工作暂行规定》第九条高等学校的主要职责：
1.根据国就业方针政策和规定以及学校主管部门的工作意见，制定本学校的工作细则；2.负责本校毕业生的资格审查工作，及时向主管部门和地方调配部门报送毕业生资源情况；3.收集需求信息，开展毕业生就业供需见面和双向选择活动，负责毕业生的推荐工作；4.按照主管部门的要求提出毕业生就业建议计划；5.开展毕业教育和就业指导工作；6.负责办理毕业生的离校手续；7.开展与毕业生就业有关的调查研究工作；8.完成主管部门交办的其他工作。其中高校的职责主要是推荐、指导，就业协议根本不涉及到它的切身权利和义务。所以把高校作为毕业生就业协议的一方当事人，毫无意义。“三方协议”只是一些学者“一相情愿”罢了。毕业生就业协议书是指由教育部主管部门或省、自治区、直辖市就业主管部门统一制定的，确立用人单位和高校毕业生权利和义务的法律文书。
二、毕业生就业协议书和劳动合同书的关系
学界中有部分学者主张毕业生就业协议书不同于劳动合同书，把两者分离开，主要代表是中国劳动关系学院法学系劳动法教研室张东梅副主任，张主任从五个方面阐述了不同之处：
第一，主体不同。劳动合同主体是劳动者和用人单位，就业协议的主体有三方即毕业生、用人单位和学校。第二，内容不同。根据《劳动法》的相关规定，劳动合同有应具备条件。而就业协议的内容只是表明双方自愿达成的乙方到甲方工作的意思表示。第三，两者依据不同。劳动合同的依据是1995年颁布实施的《中华人民共和国劳动法》，而就业协议的依据是1989年3月2日教育部颁布的《高等学校毕业生分配制度改革方案》和1997年国家教委制定的《普通高等学校毕业生就业工作暂行规定》，属于部颁规章。第四，签订阶段不同。就业协议签订于学生毕业前，而劳动合同签订于学生毕业到用人单位报到后。第五，产生纠纷的法律适用不同。劳动者和用人单位因为劳动合同的签订、履行产生纠纷属于典型的劳动争议，适用劳动法及其相关的配套法规。而学生和用人单位因为就业协议产生纠纷，只能适用民法及教育部和地方政府的部门规章。
本文认为，关于第一点，把学校视为一方当事人是不合理的，在前面已经进行了详细的论述。关于第二点说就业协议书与劳动合同书的内容不同。《劳动法》是在国家的干预的情况下，保护劳动者的合法权益，具有倾斜性。所以说规定劳动合同时，尽量的详细从而压缩用人单位的自由裁量的空间。就业协议书是从效率的角度出发，用人单位和高校毕业生签定的，确立权利和义务的法律文书。两者不可能内容上完全相同。第三点的两者的依据不同，有很大的争议。张主任只是提出了国家的基本法律与部门规章的区别而已，其实劳动合同书和就业协议书都受《劳动法》的调整。第四点，关于签定时间的不一样。当然就业协议书在前，到了用人单位工作时，再签定劳动合同书。本文认为两者是异曲同工，都是为了维护劳动者的合法权益。如果仅仅依据签定时间的不一致而否定两者的一致性，有点太过牵强。第五点产生纠纷的法律适用不同，违反劳动合同就是属于劳动争议，而违反就业协议就不是劳动争议。本文认为不应把劳动争议狭义的理解，劳动争议不仅产生于劳动过程中，也产生劳动协议书中。用人单位和高校毕业生在就业协议书中的权利和义务纠纷也应是劳动争议的一种。总体来说，劳动合同与就业协议书具有一致性。
还有一部分学者主张，大学生就业协议书不是劳动合同，违反大学生就业协议书就是违反先合同义务。本文认为，此种观点首先否定了大学生就业协议书是一种合同。因为先合同义务是在合同的订立过程中的，也就是说合同还没有成立。《合同法》规定的合同，是平等主体之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。首先大学生就业协议书中，用人单位和劳动者在法律地位上是平等的，是以设立两者间的权利义务为目的的。所说，否认大学生就业协议书是合同的说法，是一个伪命题。
三、就业协议书是一种特殊的劳动合同
毕业生就业协议书有其一定的特殊性，如高校毕业生作为特殊的劳动者与用人单位签定的，确定双方权利、义务的法律文书；就业协议书是由教育部主管部门或省、市、自治区的就业主管部门统一制定的；还有在签定时间上的特殊性。但是这些特殊性并没有否定毕业生就业协议书是劳动合同。
第一，从保护劳动者的合法权益的角度来看，应该把就业协议书作为劳动合同书。高校毕业在面对用人单位处于弱势的地位，所以只能通过倾斜法来平衡这种强弱的差距。《中华人民共和国劳动合同法》第1条规定：“为了完善劳动合同制度，明确劳动合同双方当事人的权利和义务，保护劳动者的合法权益，构建和发展和谐稳定的劳动关系，制定本法。”其中可以看出劳动合同法的立法宗旨有保护弱者之意。在实际生活中，劳动者合法权益屡屡受到侵犯是不争的事实，用人单位任意延长工作时间，加班加点侵犯职工的休息权，任意克扣工资、拖欠工资成为屡见不鲜的案件，每年都有数亿元的拖欠和克扣工资事件。全国大常委会执法检查组关于检查《中华人民共和国劳动法》实施情况的报告中提出，据2005年4月的抽样调查显示，12.7%的职工工资低于当地最低工资标准，在2004年全国劳动保障监察部门查处的各类案件中，克扣和拖欠工资占41%
第二，劳动合同法是保护劳动者的最有力的手段，如果不把就业协议书视为劳动合同法的保护对象，显然是把高校毕业生排除在保护范围之外，不符合立法精神。劳动合同法在保护劳动者方面有特别的规定：《劳动合同法》第38条规定：未按照合同约定提供劳动保护或劳动条件、未及时足额支付劳动报酬的、未依法为劳动者缴纳社会保险费的、用人单位违反法律的规定损害劳动者权益的，劳动者可以解除劳动合同。如以暴力、威胁或非法限制人身自由的手段强迫劳动、违章指挥、强令冒险作业危及人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，而且不需事先告知用人单位。第82条指出：“用人单位自用工之日起超过1个月不满1年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付两倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付两倍的工资。”
第三，毕业生就业协议符合劳动合同的定义。《劳动法》第16条中定义劳动合同是“劳动者与用人单位确立劳动关系、明确双方权利和义务的协议”。而毕业生就业协议是毕业生与企业、事业单位、机关或个人为确立劳动关系，于一定或不定期限内为招聘单位提供服务，招聘单位给付报酬所订立的契约，是规定双方当事人有关劳动的权利和义务，分享劳动关系的依据。协议中，招聘方为雇主，通常称用人单位。毕业生与用人单位作为平等法律地位的当事人，在充分协商、表达主观愿望的情况下为确定劳动关系而建立权利与义务关系，订立就业协议，意思表示真实一致。所以，不论名称上叫作聘用合同、雇佣契约还是就业协议，作为确立劳动关系的法律文书，本质上就是一种劳动合同。
第四，现在国家促进高校毕业生就业的环境下，把就业协议书视为劳动合同书也是重要措施。2009年预计高校毕业生达到600多万人，可见高校毕业生的就业问题已是国家首要解决的。其中高校毕业生的就业环境是很重要的，不能很好的维护毕业生的合法权益，是与国家的政策相违背的。
作者单位：重庆大学
参考文献：
[1]王利明著:合同法研究(第一卷)〔M〕北京:中国人民大学出版社2002
[2]王全兴著:劳动法〔M〕北京:法律出版社 2004
[3]张东梅:《高校毕业生就业协议书》的法律性质及其完善《中国劳动关系学院学报》第20卷第2期
